• 2017/12/12

證券法修訂需考量金融業開放新格局

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□中國銀行業協會首席經濟學家 國家“十三五”發展規劃專家委員會委員 巴曙松

一、進一步完善互聯互通機制不同環節的法律框架,減少境外投資者投資境內證券市場不確定性,為未來中國證券市場更高層次的開放提供堅實的制度基礎

1、完善名義持有人和多級托管制度

多級托管體系是國際金融市場發展過程中自下而上、由各類參與者自發分階段長期發展起來的,是在一系列的法律體系和操作慣例下形成的制度選擇,是目前國際金融市場通行的主流托管模式。而中國市場采用的一級托管制度,是在過去20年自上而下推動和發展起來的,能夠較好地滿足市場管理需求。在金融基礎設施間的交流和業務互聯互通上,必然需要解決中國一級托管制度與國際多級托管體系的對接問題。在目前的海外市場上,允許采用名義持有人賬戶結構的國家和地區所托管的資產規模占比超過90%,在國際金融市場占據絕對的主導地位。在一些新興市場國家市場開放的過程中,近年來還出現順應這一慣例而修改本地市場制度的情況,比如韓國2016年將股票市場的一級托管改為多級托管制度。牛熊證收回價

在“滬深港通”的實際運作中,在操作層面,基本上實現了一級托管制度與多級托管體系的有效接軌。從法律層面,目前的“滬深港通”機制已經初步確立了名義持有制度和名義持有人及權益實際擁有人的概念。同時,證監會新聞發布會也已就滬港通、深港通下的名義持有人制度發表了問答,已大致解決了名義持有制度在“滬深港通”框架下的運用,大大推動了境內外參與者對“滬深港通”的使用。三年來,南下港股通累計成交3.3萬億港幣,日均成交額在港股市場占比達7.2%,內地投資者利用港股通投資港股的持股金額達8088億港元,而北上滬、深股通累計成交4萬億元人民幣,持有內地股票(滬深股市合計)4917億元人民幣,成功實現了海外產品與投資者“引進來”以及內地產品與投資者“走出去”的雙向開放。提供公屋貸款、居屋貸款、加按套現等多種按揭服務。超低利息,年利率比一般低至16%!業主可以節省更多;中潤提供彈性還款期,可得到更多時間,輕鬆處理各種財政問題。中小企可透過物業套現,得到業務所需的資金支援,簡單方便。

為了進一步打消境外投資者的顧慮,建議在證券法的修訂中進一步完善名義持有人和多級托管制度,為下一步資本市場新的開放提供堅實的制度基礎。

第一,可以適當增加相關的表述,在明確名義持有證券為信托財產的基礎上,對權益實際擁有人的權利予以肯定、對權利行使的方式予以確認。具體而言,可明確:開立名義持有賬戶的,名義持有證券為信托財產,權益實際擁有人對其享有作為股東的財產權。權益實際擁有人應當通過名義持有人,行使其作為股東的權利。

第二,可以明確規定名義持有人出具的權益實際擁有人的證券持有記錄是權益實際擁有人持有證券的合法證明。具體而言,可明確名義持有人可以委托證券登記結算機構為其名下的權益實際擁有人開立權益賬戶並記錄權益。名義持有人依據其所在地法律出具的權益實際擁有人的證券持有記錄是權益實際擁有人擁有證券的合法證明。

第三,在境外多采用以間接持有方式為主的多級持有方式下,境外的名義持有人(例如香港結算)通常不掌握中間層級名義持有人以及最終的權益實際擁有人的詳情。目前一些海外監管機構已開始制訂或實施對投資者身份識別的要求。例如,歐洲證券及市場管理局和美國證券交易委員會正准備實施投資者身份識別制度,作為歐盟“金融工具市場法規二”(MiFID II)及美國“綜合審計線索”(Consolidated Audit Trail)計劃的一部分。澳洲證券及投資監察委員會也引入相關條文,要求市場參與者在買賣盤、交易和交易報告中提供投資者身份識別資料。但是這些主要是事後的追蹤機制,與當前境內實施的一戶一碼制度是存在根本的差異的。考慮到這種差異,可以在證券法規中明確,名義持有人應當按照國務院證券監督管理機構、證券交易場所、證券登記結算機構的要求,及時報送權益實際擁有人的權益明細數據及變動情形。

第四,進一步明確境外投資者權利的實現和保護。作為境內資本市場的重要參考者,境外投資者應該可以既通過名義持有人,行使權力。同時,作為股票的實際權益擁有人,在提供相關證據後,也應當可以以自己的名義在內地法院提起法律訴訟。目前中國證監會對此已有相關說明。從海外投資者的角度看,還可以考慮的是,在名義持有人制度下,如果最高人民法院考慮就此問題出具司法解釋,進一步明確:如果權益實際擁有人可以提供證明其作為實際權益擁有人、與案件有直接利害關系的相關證據,則可以依法以自己的名義在境內法院提起法律訴訟,則進一步明確境外投資者權利保護。

2、短線交易規則

在和滬深港通的海外投資者的交流中,可以了解到,短線交易規則是境外機構投資者非常關心的問題。

現行證券法界定了短線交易歸入權的內容,即上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東,將其持有的該公司的股票在買入後六個月內賣出,或者在賣出後六個月內又買入,由此所得收益歸該公司所有,公司董事會應當收回其所得收益。從特定的市場環境看,該交易規則的立法目的可能是防止上市公司內幕信息知情人不正當利用信息,對公司上市股票買入後再行賣出或賣出後再行買入,以謀取不正當利益。然而,隨著中國證券市場不斷發展,證券市場不斷開放,“滬深港通”陸續推出,給中國監管機構提出了新課題。在“滬深港通”框架下,一些大型基金比較容易突破5%的持股比例,但實際上,他們的持股與控股股東、董事、監事、高級管理人員等真正的公司內幕信息知情人相比,有本質的區別。

以美國的短線交易規則為例,它對短線交易規則的“股東”有明確定義,是指持有上市公司股份10%以上的權益實際擁有人,且“股東”必須在買入和賣出兩個時點均符合上述身份,才適用該規則;基金和基金管理人在符合一定條件下將豁免適用短線交易規則。

因此,隨著內地資本市場不斷開放,QFII、RQFII等符合資格境外機構投資者在A股市場參與度不斷提升,是否可以考慮在以下幾個方面完善修訂草案中短線交易規則的規定:(1)提高股東持有上市公司股份比例的下限,將現時的5%修改為10%;(2)由中國證監會發布指引,明確境外機構投資者關心的問題(如“股東”應按權益實際擁有人的標准認定,基金和基金管理人在符合一定條件下可豁免適用短線交易規則,持股比例的計算方式、“共同持有”的認定、上市公司“股份”的類型、“收益”的計算方法等)。這是林國榮博士真實的人生際遇,然而他所受的挑戰與挫折不止如此,幾乎所有年輕人會犯的過失,他都無一倖免,只因為師父的引導,學會了如何轉移注意力與改變想法,培養出將危機變轉機的能力。

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